如何应对定金协议中的霸王条款 有哪些相关法律规定

在眼下的商品房交易中，购房者交了定金以后，面对开发商的“霸王合同”往往陷入两难境地：取消买房，定金就打了水漂;接受合同，又放弃了自己合理合法的权益。购房者该如何是好?本报特邀四川省社科院法学研究所专家谢国强先生撰文为消费者解答这道难题 当心 立约定金 下套 购房者小心! “立约定金”对你不利 买商品房，是老百姓较大的消费或投资行为，尤其是随着近两年房地产市场的持续走热，买一套房子一般都会花去一个家庭较大的积蓄。正因为如此，老百姓买房似乎也越来越谨慎。随着房地产市场的日渐成熟和购房者理性水平的提高，早几年开发商惯用一些“误导性宣传”等手段也为购房者所熟悉，较常见的防范办法是要求写入买房合同。 然而，谢国强要提醒购房者留意的是，一种更隐蔽的被开发商利用法律“合法化”的“霸王条款”正在成都的房产市场盛行，结果是购房者“有苦难言”，进退两难——这就是“定金条款”，更确切地说，是“立约定金条款”。 “定金”或“定金罚则”，许多购房者并不陌生，购房者知道较多的是：交付定金的一方不履行合同的，无权要求退还定金;收受定金的一方不履行合同的，应双倍退还定金;然而，笔者在这里要着重说明的是，这是1995年的《担保法》确定的**基本的也是唯一的一种定金方式，法理上称为“违约定金”。如果把此类定金方式写入商品房买卖合同，对合同双方基本上是公平的。 但问题是，目前商品房买卖中适用的定金方式不仅是这一类，用得**多、对购房者**为不利的是“立约定金”，法律依据见于2000年的《〈担保法〉司法解释》第115条的规定是：当事人约定以支付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金，收受定金一方拒绝订立合同的，应双倍返还定金。此所谓的“立约定金”。事实上，《〈担保法〉司法解释》在《担保法》中唯一的一种担保方式即违约定金的基础上增加了三种方式，一是：立约定金，即在缔约前支付的定金，目的是以确保契约得以正式成立。见《〈担保法〉司法解释》第115条;二是成约定金，即以定金的交付作为合同成立的要件，见《〈担保法〉司法解释》第116条;三是解约定金，即以定金作为自然解除合同的条件，见《〈担保法〉司法解释》第117条;此外，法律上还有一类叫作“证约定金”。不过我国《担保法》及其司法解释并未将其以立法的形式加以确认。 定金绑合同 霸王条款将你一军 从立法来看，作为合同担保方式的定金种类，随着社会经济的不断发展，我国法律已作了扩大性调整。基于传统的 “违约定金”来填写合同保护自己的合法权益，是远远不够的。“立约定金”便是绝大多数购房者忽视的一类非常重要的定金方式。 购房者在签订认购(订购或预订)协议时，往往关注的是该认购协议本身是否公平合理，不会想到该认购协议与即将要签订的主合同及补充协议有何联系。所以当然不会想到定金协议一签，便视为你已看过并且认同开发商后面提供的格式合同文本，这样购房者随后按照约定前去签买房合同时，虽然发现里面有条文不公平合理，但开发商会以定金协议中“立约定金”的借口对买卖合同不作任何修改，此时购房者只有两种选择，一是损失所交的定金;二是被动地签合同。乍一看起来，觉得该司法解释这样规定简直没有道理。怎么定金交了如果不订立合同便无权要求退还定金呢?如果你交了定金，买房合同特别是“补充协议”是开发商先填好或起草好的。如果有霸王条款你不同意，难道明知自己的权益得不到保障还要签订这份合同?其实，错的不是法律，而是购房者缺乏法律知识所致。开发商之所以以此种方式实现其约定，除了利用购房者法律知识欠缺的因素外，还采用了比较隐蔽的“相对高明”的手段。 文字有把戏 订购协议让你两难 一般的房产公司都聘请有专业的法律顾问，法律顾问通常会巧妙运用法律和利用购房者法律知识的欠缺作较为隐蔽的协议方面的条文设计，通常的方式是这样的： 1、条文中虽有“定金”字样，但开发商不会明确注名为“何种定金”，而是将《〈担保法〉司法解释》第115条的内容直接或变通列入合同，如较多的一种说法是：乙方(购房者)应在签订此协议(通常为订购、预订、认购协议)的同时交定金(若干)，以作为双方订立商品房买卖合同及补充协议的担保。这样的词句，乍一看来，购房者发现其不公平的约定是相当难的。 2、协议的名称并不常用定金协议，而是采用较为中性的词，如“订购协议”，“认购协议”，“预订协议”等等。协议是何种名称并不重要，关键应看协议内容。有些购房者单纯凭协议的名称来判断协议的法律特性，这是不可取的。因为**高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的司法解释》第四条明确规定，出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为商品房买卖合同担保的，如果因为当事人一方原因不能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理;因不可归责于当事人的事由导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应将定金返还买房人。从此条的规定来看，定金的处理究竟以何种方式主要还是看双方的约定。这也与担保法司法解释的规定是一致的。 3、为了使协议特别是《补充协议》更加“合理化”。开发商通常还在前述两类情况的基础上加上补充性或解释性的文字，如：乙方(购房者)在签订此“预订”(或认购或订购)协议时，已确认对甲方(开发商)的房屋买卖合同作了充分的了解，且甲方已向乙方就前述协议作了必要的合理的解释及说明。该条约定间接表明：购房者签订定金协议时，开发商已把即将要签的所有协议向购房者明示且解释清楚了，只要购房者一旦签订定金协议就必须无条件地签订后面的协议了，如果购房者认为后面的协议不公平，只有两种选择，一是违心签订合同，二是损失所交的定金。 多学习法律 合法权益可望得保障 针对上述房地产销售中存在的这类现象，购房者可以从如下几方面着手，以保护自己的合法权益。 1、在签订“定金协议”前，先详细了解《商品房买卖合同》及《补充协议》等法律文件的内容，对合同中的不公平不合理的条款应与开发商协商，如果开发商不让步，购房者可不签“定金协议”。否则，一旦签订，购房者如果不签合同，所交的定金就退不回来了。 2、在签订“定金协议”时，在其上补充一句，那就是如果双方就买卖合同及补充协议的条款不能达成一致意见的不适用该定金条款。 特别要提醒的是，《商品房买卖合同》、《补充协议》等法律文件，有较多的格式条款，《〈担保法〉司法解释》的规定如果能纳入格式条款的相关法律规定，那不仅可以有效防止开发商“卖房欺诈”，维护正常的交易秩序，而且对提高法律条文设计的科学性，是大有裨益的。

买商品房，是老百姓较大的消费或投资行为，尤其是随着近两年房地产市场的持续走热，买一套房子一般都会花去一个家庭较大的积蓄。在眼下的商品房交易中，买房交定金是常事，遇到“霸王合同”，往往陷入两难境地。购房者该如何是好?本报特邀四川省社科院法学研究所专家谢国强先生撰文为消费者解答这道难题。 买房定金协议 当心 立约定金 下套 购房者小心! “立约定金”对你不利 买商品房，是老百姓较大的消费或投资行为，尤其是随着近两年房地产市场的持续走热，买一套房子一般都会花去一个家庭较大的积蓄。正因为如此，老百姓买房似乎也越来越谨慎。随着房地产市场的日渐成熟和购房者理性水平的提高，早几年开发商惯用一些“误导性宣传”等手段也为购房者所熟悉，较常见的防范办法是要求写入买房合同。 然而，谢国强要提醒购房者留意的是，一种更隐蔽的被开发商利用法律“合法化”的“霸王条款”正在成都的房产市场盛行，结果是购房者“有苦难言”，进退两难——这就是“定金条款”，更确切地说，是“立约定金条款”。 “定金”或“定金罚则”，许多购房者并不陌生，购房者知道较多的是：交付定金的一方不履行合同的，无权要求退还定金;收受定金的一方不履行合同的，应双倍退还定金;然而，笔者在这里要着重说明的是，这是1995年的《担保法》确定的**基本的也是唯一的一种定金方式，法理上称为“违约定金”。如果把此类定金方式写入商品房买卖合同，对合同双方基本上是公平的。 但问题是，目前商品房买卖中适用的定金方式不仅是这一类，用得**多、对购房者**为不利的是“立约定金”，法律依据见于2000年的《〈担保法〉司法解释》第115条的规定是：当事人约定以支付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金，收受定金一方拒绝订立合同的，应双倍返还定金。此所谓的“立约定金”。事实上，《〈担保法〉司法解释》在《担保法》中唯一的一种担保方式即违约定金的基础上增加了三种方式，一是：立约定金，即在缔约前支付的定金，目的是以确保契约得以正式成立。见《〈担保法〉司法解释》第115条;二是成约定金，即以定金的交付作为合同成立的要件，见《〈担保法〉司法解释》第116条;三是解约定金，即以定金作为自然解除合同的条件，见《〈担保法〉司法解释》第117条;此外，法律上还有一类叫作“证约定金”。不过我国《担保法》及其司法解释并未将其以立法的形式加以确认。 定金绑合同 霸王条款将你一军 从立法来看，作为合同担保方式的定金种类，随着社会经济的不断发展，我国法律已作了扩大性调整。基于传统的 “违约定金”来填写合同保护自己的合法权益，是远远不够的。“立约定金”便是绝大多数购房者忽视的一类非常重要的定金方式。 购房者在签订认购(订购或预订)协议时，往往关注的是该认购协议本身是否公平合理，不会想到该认购协议与即将要签订的主合同及补充协议有何联系。所以当然不会想到定金协议一签，便视为你已看过并且认同开发商后面提供的格式合同文本，这样购房者随后按照约定前去签买房合同时，虽然发现里面有条文不公平合理，但开发商会以定金协议中“立约定金”的借口对买卖合同不作任何修改，此时购房者只有两种选择，一是损失所交的定金;二是被动地签合同。乍一看起来，觉得该司法解释这样规定简直没有道理。怎么定金交了如果不订立合同便无权要求退还定金呢?如果你交了定金，买房合同特别是“补充协议”是开发商先填好或起草好的。如果有霸王条款你不同意，难道明知自己的权益得不到保障还要签订这份合同?其实，错的不是法律，而是购房者缺乏法律知识所致。开发商之所以以此种方式实现其约定，除了利用购房者法律知识欠缺的因素外，还采用了比较隐蔽的“相对高明”的手段。 文字有把戏 订购协议让你两难 一般的房产公司都聘请有专业的法律顾问，法律顾问通常会巧妙运用法律和利用购房者法律知识的欠缺作较为隐蔽的协议方面的条文设计，通常的方式是这样的： 1、条文中虽有“定金”字样，但开发商不会明确注名为“何种定金”，而是将《〈担保法〉司法解释》第115条的内容直接或变通列入合同，如较多的一种说法是：乙方(购房者)应在签订此协议(通常为订购、预订、认购协议)的同时交定金(若干)，以作为双方订立商品房买卖合同及补充协议的担保。这样的词句，乍一看来，购房者发现其不公平的约定是相当难的。 2、协议的名称并不常用定金协议，而是采用较为中性的词，如“订购协议”，“认购协议”，“预订协议”等等。协议是何种名称并不重要，关键应看协议内容。有些购房者单纯凭协议的名称来判断协议的法律特性，这是不可取的。因为**高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的司法解释》第四条明确规定，出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为商品房买卖合同担保的，如果因为当事人一方原因不能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理;因不可归责于当事人的事由导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应将定金返还买房人。从此条的规定来看，定金的处理究竟以何种方式主要还是看双方的约定。这也与担保法司法解释的规定是一致的。 3、为了使协议特别是《补充协议》更加“合理化”。开发商通常还在前述两类情况的基础上加上补充性或解释性的文字，如：乙方(购房者)在签订此“预订”(或认购或订购)协议时，已确认对甲方(开发商)的房屋买卖合同作了充分的了解，且甲方已向乙方就前述协议作了必要的合理的解释及说明。该条约定间接表明：购房者签订定金协议时，开发商已把即将要签的所有协议向购房者明示且解释清楚了，只要购房者一旦签订定金协议就必须无条件地签订后面的协议了，如果购房者认为后面的协议不公平，只有两种选择，一是违心签订合同，二是损失所交的定金。 多学习法律 合法权益可望得保障 针对上述房地产销售中存在的这类现象，购房者可以从如下几方面着手，以保护自己的合法权益。 1、在签订“定金协议”前，先详细了解《商品房买卖合同》及《补充协议》等法律文件的内容，对合同中的不公平不合理的条款应与开发商协商，如果开发商不让步，购房者可不签“定金协议”。否则，一旦签订，购房者如果不签合同，所交的定金就退不回来了。 2、在签订“定金协议”时，在其上补充一句，那就是如果双方就买卖合同及补充协议的条款不能达成一致意见的不适用该定金条款。 特别要提醒的是，《商品房买卖合同》、《补充协议》等法律文件，有较多的格式条款，《〈担保法〉司法解释》的规定如果能纳入格式条款的相关法律规定，那不仅可以有效防止开发商“卖房欺诈”，维护正常的交易秩序，而且对提高法律条文设计的科学性，是大有裨益的。 在眼下的商品房交易中，购房者交了定金以后，面对开发商的“霸王合同”往往陷入两难境地：取消买房，定金就打了水漂;接受合同，又放弃了自己合理合法的权益。购房者该如何是好?本报特邀四川省社科院法学研究所专家谢国强先生撰文为消费者解答这道难题 当心 立约定金 下套 购房者小心! “立约定金”对你不利

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房子是我建的，价格由我定，买房子签合同，我说了算。不少财大气粗的无良开发商对房地产相关法律视而不见，与购房者签订霸王条款的事情时有发生。买房签订合同时，常见的霸王条款有哪些类型？面对霸王条款，购房者该如何举起法律武器来维护自己的合法权益？ 霸王条款一：宣称并非格式合同 某《商品房买卖补充协议》规定：所有合同及相关文件均系买卖双方充分协商后自愿达成，并非卖方提供的格式合同，卖方对合同条款保留解释权并负责解释。 法律解析： 根据《合同法》第41条规定：“对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。”不是由开发商按有利于自己的解释处理。 霸王条款二：违约责任不对等 某《商品房买卖补充协议》规定：买方如果没有按时交付房款，必须向卖方支付购房款的10%作为违约金。买方如果不能在规定期限内取得产权证书的，卖方则按已付房价款的1%向买方支付违约金 法律解析： 《合同法》第5条规定：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”依照 《**高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见 （试行）》第72条、第73条的规定，开发商利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的，构成显失公平。购房者可以据此请求人民法院予以变更或撤销，并根据合同法规定，要求增加开发商的违约金，减少购房者的违约金。 霸王条款三：面积误差不能退房 某《商品房买卖补充协议》规定：面积发生误差时，不予退房，面积误差部分双方按每平方米房价款据实结算房价款。 法律解析： 《**高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第14条规定：“面积误差比绝对值超出3％，买受人请求解除合同、返还已付购房款及利息的，应予支持。” 面积误差超过一定比例，法律赋予买受人解除合同的救济权利，合同有约定从约定，无约定按法定。开发商通过格式条款来排除买受人合同解除权的，该格式条款无效。买受人可以依法行使合同解除权，该权利不得通过约定剥夺。 霸王条款四：共有部分归开发商 某《商品房买卖补充协议》规定：该商品房所在楼宇的屋面使用权、外墙面使用权不属于买受人，买卖双方同意屋顶和外墙面广告权、会所、休闲娱乐设施及其他卖方投资建造的经营性房产和设施权益属于出卖方。 法律解析： 《物权法》第73条规定：“建筑区划内的其他公共场所、公用设施和物业服务用房，属于业主共有。 根据《民法通则》、《物业管理条例》以及相关部门规章的规定，业主依法享有的物业共用部位、共用设施设备的所有权或使用权，建设单位不得擅自处分；利用物业共用部位、共用设备进行经营的，应当征得相关业主、业主大会、物业管理企业的同意后，按照规定办理手续，所得收益应当主要用于补充专项维修资金，也可以按照业主大会的决定使用；已纳入分摊面积的公用部位的产权，属业主共有，房地产开发企业不得擅自另行出租、出售。 霸王条款五：虚假广告宣传免责 某《商品房买卖补充协议》规定：出卖人在买受人签订合同前的广告、宣传资料（或楼盘模型、售楼书或其他载体）中的所有图片、资料数据、说明等，仅供买受人参考，以政府**终审核为准。 法律解析： 根据**高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第3条规定：“出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。”因此，提供格式条款一方免除其责任的免责条款无效。 霸王条款六：认购定金不退还 某《商品房买卖补充协议》规定： "本签订后协议签订后，乙方到期不签订商品房买卖合同的，乙方所付定金不予退还。" 法律解析： 该条款限制了购房者的权利。**高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第4条规定：“出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。” 以上就是买房中常见的一些霸王条款以及面对霸王条款，购房者该如何维权的相关解答。买房签合同，不平等的事情时有发生，购房者应该学会了解基本的法律知识，必要时维护自己的合法权益。

应对霸王条款：读懂、对比、协商、保留权益。

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房屋作为商品的一种与其他商品一样，在交易买卖之前，买卖双方为了确保合同履行，可以交付定金。那么，对于购房者来说买房定金协议是什么样的的呢？今天小编就为大家介绍一下。 购房定金协议 购房定金是指在订立房屋买卖合同时，为保证合同的履行，规定由当事人一方先行支付给对方一定数额的货币。合同履行后，定金应当收回，或抵作价款。 购房定金协议（样本） 甲方: 乙方: 1.甲方的房屋座落在X路X号X室,建筑面积X平方米。 2.甲乙双方协商一致同意上述房地产转让价格为￥X元(大写:X元整)。 3.双方约定房屋定金数额为￥X元正(大写: X元整)于定金协议签定当天支付,定金支付后本协议生效。 4.甲方在收到定金后在双方签定房屋买卖合同前将房屋出售给他人,视为甲方违约,双倍返还定金。 5.乙方必须在定金支付后X天内于X日前签定房屋买卖合同,同时支付首期房款￥X 元(大写:人民币 X )第二期房款为X元(大写:人民币 X )于X 前支付余款为按揭贷款方式支付,并在买卖合同签定后一周内开始办理,一月内办理完毕。超出时间视为乙方违约,定金不退还。 6.维修基金由乙方付给甲方,具体数额看维修基金发票。 7.乙方的按揭贷款由乙方自行办理,但甲方必须协助。 8.如有未尽事宜,可双方协商解决。 甲方:          乙方: 地址:         地址: 身份证号码:      身份证号码: 时间:      时间: